《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于破產企業(yè)國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復〉等二十九件商事類司法解釋的決定》已于2020年12月23日由最高人民法院審判委員會第1823次會議通過，現(xiàn)予公布，自2021年1月1日起施行。

最高人民法院

2020年12月29日

最高人民法院關于修改《最高人民法院關于破產企業(yè)國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復》等二十九件商事類司法解釋的決定中涉及破產的司法解釋

法釋〔2020〕18號

一、修改《最高人民法院關于破產企業(yè)國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復》

1.將第一條修改為：

“根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第五十八條第一款第（三）項及《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十七條的規(guī)定，破產企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權不屬于破產財產，在企業(yè)破產時，有關人民政府可以予以收回，并依法處置。納入國家兼并破產計劃的國有企業(yè)，其依法取得的國有土地使用權，應依據(jù)國務院有關文件規(guī)定辦理?！?/span>

2.將第二條修改為：

“企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權無處分權，以該土地使用權設定抵押，未經有審批權限的人民政府或土地行政管理部門批準的，不影響抵押合同效力；履行了法定的審批手續(xù)，并依法辦理抵押登記的，抵押權自登記時設立。根據(jù)《中華人民共和國城市房地產管理法》第五十一條的規(guī)定，抵押權人只有在以抵押標的物折價或拍賣、變賣所得價款繳納相當于土地使用權出讓金的款項后，對剩余部分方可享有優(yōu)先受償權。但納入國家兼并破產計劃的國有企業(yè)，其用以劃撥方式取得的國有土地使用權設定抵押的，應依據(jù)國務院有關文件規(guī)定辦理。”

3.將第三條修改為：

“國有企業(yè)以關鍵設備、成套設備、建筑物設定抵押的，如無其他法定的無效情形，不應當僅以未經政府主管部門批準為由認定抵押合同無效?！?/span>

二、修改《最高人民法院關于審理軍隊、武警部隊、政法機關移交、撤銷企業(yè)和與黨政機關脫鉤企業(yè)相關糾紛案件若干問題的規(guī)定》

1.將引言修改為：

“為依法準確審理軍隊、武警部隊、政法機關移交、撤銷企業(yè)和與黨政機關脫鉤的企業(yè)所發(fā)生的債務糾紛案件和破產案件，根據(jù)《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國企業(yè)破產法》的有關規(guī)定，作如下規(guī)定：”

2.將第一條修改為：

“軍隊、武警部隊、政法機關和黨政機關開辦的企業(yè)（以下簡稱被開辦企業(yè)）具備法人條件并領取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的，根據(jù)民法典第六十條的規(guī)定，應當以其全部財產獨立承擔民事責任?！?/span>

3.將第二條修改為：

“被開辦企業(yè)領取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，雖然實際投入的資金與注冊資金不符，但已達到了《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十二條第七項規(guī)定數(shù)額的，應當認定其具備法人資格，開辦單位應當在該企業(yè)實際投入資金與注冊資金的差額范圍內承擔民事責任?！?/span>

4.將第三條修改為：

“被開辦企業(yè)雖然領取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但投入的資金未達到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十二條第七項規(guī)定數(shù)額的，或者不具備企業(yè)法人其他條件的，應當認定其不具備法人資格，其民事責任由開辦單位承擔。”

5.刪除第四條、第六條、第八條、第九條、第十四條、第十六條。

6.將第七條修改為：

“開辦單位或其主管部門在被開辦企業(yè)撤銷時，向工商行政管理機關出具證明文件，自愿對被開辦企業(yè)的債務承擔責任的，應當按照承諾對被開辦企業(yè)的債務承擔民事責任。”

7.將第十三條修改為：

“被開辦企業(yè)向社會或者向企業(yè)內部職工集資未清償?shù)?，在破產財產分配時，應當按照《中華人民共和國企業(yè)破產法》第一百一十三條第一款第一項的規(guī)定予以清償?！?/span>

8.條文順序作相應調整。

三、修改《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》

1.將第二條修改為：

“股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)民法典第七十條、公司法第一百八十三條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算?！?/span>

2.將第七條修改為：

“公司應當依照民法典第七十條、公司法第一百八十三條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內成立清算組，開始自行清算。

有下列情形之一，債權人、公司股東、董事或其他利害關系人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應予受理：

（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；

（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的；

（三）違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的?！?/span>

3.將第九條修改為：

“人民法院指定的清算組成員有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權人、公司股東、董事或其他利害關系人的申請，或者依職權更換清算組成員：

（一）有違反法律或者行政法規(guī)的行為；

（二）喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力；

（三）有嚴重損害公司或者債權人利益的行為?！?/span>

4.將第十五條修改為：

“公司自行清算的，清算方案應當報股東會或者股東大會決議確認；人民法院組織清算的，清算方案應當報人民法院確認。未經確認的清算方案，清算組不得執(zhí)行。

執(zhí)行未經確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，公司、股東、董事、公司其他利害關系人或者債權人主張清算組成員承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持?！?/span>

5.將第二十一條修改為：

“按照本規(guī)定第十八條和第二十條第一款的規(guī)定應當承擔責任的有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人為二人以上的，其中一人或者數(shù)人依法承擔民事責任后，主張其他人員按照過錯大小分擔責任的，人民法院應依法予以支持?！?/span>

四、修改《最高人民法院關于對因資不抵債無法繼續(xù)辦學被終止的民辦學校如何組織清算問題的批復》

將正文第二段修改為：

“依照《中華人民共和國民辦教育促進法》第十條批準設立的民辦學校因資不抵債無法繼續(xù)辦學被終止，當事人依照《中華人民共和國民辦教育促進法》第五十八條第二款規(guī)定向人民法院申請清算的，人民法院應當依法受理。人民法院組織民辦學校破產清算，參照適用《中華人民共和國企業(yè)破產法》規(guī)定的程序，并依照《中華人民共和國民辦教育促進法》第五十九條規(guī)定的順序清償?！?/span>

五、修改《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產法〉若干問題的規(guī)定（二）》

1.將引言修改為：

“根據(jù)《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國企業(yè)破產法》等相關法律，結合審判實踐，就人民法院審理企業(yè)破產案件中認定債務人財產相關的法律適用問題，制定本規(guī)定。”

2.將第四條修改為：

“債務人對按份享有所有權的共有財產的相關份額，或者共同享有所有權的共有財產的相應財產權利，以及依法分割共有財產所得部分，人民法院均應認定為債務人財產。

人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a清算，屬于共有財產分割的法定事由。人民法院裁定債務人重整或者和解的，共有財產的分割應當依據(jù)民法典第三百零三條的規(guī)定進行；基于重整或者和解的需要必須分割共有財產，管理人請求分割的，人民法院應予準許。

因分割共有財產導致其他共有人損害產生的債務，其他共有人請求作為共益?zhèn)鶆涨鍍數(shù)?，人民法院應予支持。?/span>

3.將第十三條修改為：

“破產申請受理后，管理人未依據(jù)企業(yè)破產法第三十一條的規(guī)定請求撤銷債務人無償轉讓財產、以明顯不合理價格交易、放棄債權行為的，債權人依據(jù)民法典第五百三十八條、第五百三十九條等規(guī)定提起訴訟，請求撤銷債務人上述行為并將因此追回的財產歸入債務人財產的，人民法院應予受理。

相對人以債權人行使撤銷權的范圍超出債權人的債權抗辯的，人民法院不予支持?！?/span>

4.將第三十條修改為：

“債務人占有的他人財產被違法轉讓給第三人，依據(jù)民法典第三百一十一條的規(guī)定第三人已善意取得財產所有權，原權利人無法取回該財產的，人民法院應當按照以下規(guī)定處理：

（一）轉讓行為發(fā)生在破產申請受理前的，原權利人因財產損失形成的債權，作為普通破產債權清償；

（二）轉讓行為發(fā)生在破產申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致原權利人損害產生的債務，作為共益?zhèn)鶆涨鍍??！?/span>

5.將第三十一條修改為：

“債務人占有的他人財產被違法轉讓給第三人，第三人已向債務人支付了轉讓價款，但依據(jù)民法典第三百一十一條的規(guī)定未取得財產所有權，原權利人依法追回轉讓財產的，對因第三人已支付對價而產生的債務，人民法院應當按照以下規(guī)定處理：

（一）轉讓行為發(fā)生在破產申請受理前的，作為普通破產債權清償；

（二）轉讓行為發(fā)生在破產申請受理后的，作為共益?zhèn)鶆涨鍍敗！?/span>

6.將第三十七條修改為：

“買受人破產，其管理人決定繼續(xù)履行所有權保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價款或者履行其他義務的期限在破產申請受理時視為到期，買受人管理人應當及時向出賣人支付價款或者履行其他義務。

買受人管理人無正當理由未及時支付價款或者履行完畢其他義務，或者將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分，給出賣人造成損害，出賣人依據(jù)民法典第六百四十一條等規(guī)定主張取回標的物的，人民法院應予支持。但是，買受人已支付標的物總價款百分之七十五以上或者第三人善意取得標的物所有權或者其他物權的除外。

因本條第二款規(guī)定未能取回標的物，出賣人依法主張買受人繼續(xù)支付價款、履行完畢其他義務，以及承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。對因買受人未支付價款或者未履行完畢其他義務，以及買受人管理人將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分導致出賣人損害產生的債務，出賣人主張作為共益?zhèn)鶆涨鍍數(shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。?/span>

六、修改《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產法〉若干問題的規(guī)定（三）》

第二條修改為：

“破產申請受理后，經債權人會議決議通過，或者第一次債權人會議召開前經人民法院許可，管理人或者自行管理的債務人可以為債務人繼續(xù)營業(yè)而借款。提供借款的債權人主張參照企業(yè)破產法第四十二條第四項的規(guī)定優(yōu)先于普通破產債權清償?shù)?，人民法院應予支持，但其主張?yōu)先于此前已就債務人特定財產享有擔保的債權清償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/span>

管理人或者自行管理的債務人可以為前述借款設定抵押擔保，抵押物在破產申請受理前已為其他債權人設定抵押的，債權人主張按照民法典第四百一十四條規(guī)定的順序清償，人民法院應予支持?！?/span>